רוכש חברה שמעוניין להימנע מהליכים משפטיים עתידיים, מומלץ לו לבצע בדיקת נאותות לאיתור חשיפות לפני ההתקשרות.
ישנם תחומים רבים אשר דורשים בדיקה מעמיקה בעת החלפת בעלי המניות , אנו נתייחס בקצרה לחשובים שבהם.
כאשר רוכשים שליטה בחברה, יש לבדוק את הסכמי בעלי המניות ותקנון החברה, כדי לזהות מהן הזכויות המיוחדות מהן נהנה המיעוט, כגון זכויות וטו שיכולות לחסום פעולות מהותיות בחברה ולהקשות על הניהול, ושעלולות לפגוע ביכולת השליטה של הקונה בחברה. יש לשים לב לזכויות וטו שמגבילות את יכולתה לגייס כספים הנדרשים לפעילותה.
צריך לוודא האם החברה התחייבה כלפי לקוחותיה בהתחייבויות לא שגרתיות מגבילות, כגון כשהחברה הגבילה עצמה לא להפסיק לייצר קו מוצרים מסוים לתקופה ארוכה או להמשיך לתמוך בגרסה מסוימת של תוכנה לשנים רבות. במקרים כאלו, החברה מעוניינת להשיק מוצר חלופי, אך נאלצת להמשיך לתמוך במוצר הקודם ולהחזיק מערכת תחזוקה ותמיכה שמגדילה הוצאות.
עלינו גם לבחון האם קיימים הסכמים מהותיים מכבידים שלא ניתן לבטלם תוך זמן סביר. ככל שהסכמים אלו הם הפסדיים, עולה החשיבות של קיום גמישות להשתחרר מהם, שכן הסכמים לא רווחיים ארוכי טווח עלולים לסכן את יציבות החברה וקיומה.
מעבר לשאלת החוקיות לאור חוקי ההגבלים העסקיים, חשוב לזהות קיומם של הסדרי בלעדיות, שלעיתים חבויים גם בהסכמי סודיות והסכמי מיזמים משותפים, שכן הגבלת התחרות עלולה למנוע את התפתחות החברה לתחומי עסקים חדשים ולהקשות על יכולתה לפעול בחופשיות בשוק.
בעת שבוחנים רכישת חברות מבוססות טכנולוגיה, חשוב לזהות האם מי מעובדי המפתח או המייסדים קשורים בקשרי עבודה עם גורמים אקדמיים כגון אוניברסיטאות או בתי חולים, כגון מי שמועסק כפרופ' באוניברסיטה. פעמים רבות התקנונים של גופים אלו מגבילים את יכולתו של עובד המפתח להמחות לחברה את הקניין הרוחני שפיתח.
חשוב לאתר את ההסכמים שחתמה החברה עם קבלנים לקבלת שירותים, כאשר אנשים אלו נחשבים לפי החוק והפסיקה כעובדים ולא כקבלנים חיצוניים. מקרים אלו טומנים בחובם חשיפות כספיות וחוקיות, במקרה שגורם כזה יתבע להכיר בו כעובד מן המניין.
כמובן שמעבר לרשימת הדוגמאות שהובאו, קיימים נושאים רבים נוספים שיש לבחון במסגרת בדיקת נאותות משפטית זהירה, כגון, חשיפות מס, התחייבויות כלפי בנקים ומוסדות פיננסיים, תוכניות אופציות לעובדים, הסכמי שעבוד והלוואות, הסכמים קיבוציים, הצורך באישורים רגולטורים, קיומם של הסכמי סודיות להגנת הקניין הרוחני ועוד, שהם נושאים שחשוב שהקונה יהיה מודע להם, לפני החלטתו להתקשר בהסכם לרכישת חברה. חלק ניכר מבדיקות אלו רלבנטי גם לעסקה בה במקום רכישת חברה, הקונה רוכש את פעילות החברה ועיקר נכסיה או מבצע עסקת מיזוג.
ככל שהעסקה יותר מורכבת, ניתן לצפות שהקונה ינהג בזהירות ובסבירות, ישקיע מאמצים ויבצע בדיקת נאותות עצמאית לפני קבלת ההחלטה להתקשר בהסכם, ולא יסתפק במצגי המוכר בהסכם הרכישה. בעקבות ביצוע הבדיקות, ככל שהצדדים יחליטו להמשיך בקידום העסקה, ישמשו הממצאים כדי לשפר את הסכם הרכישה ולייצר מנגנוני הגנה קריאטיביים לטובת הרוכש.
הכותב הוא שותף במחלקת מיזוגים ורכישות במשרד עורכי הדין שבלת ושות'.
